LSerFi: cambiamenti sostanziali per la fornitura di servizi finanziari transfrontalieri

Campo d'applicazione della nuova legge svizzera sui servizi finanziari

Per la prima volta, la legge sui servizi finanziari (LSerFi) mira a disciplinare in modo esaustivo la prestazione di servizi finanziari in Svizzera nel quadro del diritto di vigilanza. Per servizi finanziari si intendono le seguenti attività svolte per i clienti (art. 3 cpv. 1 lett. c LSerFi):

• acquisto o alienazione di strumenti finanziari, vale a dire titoli di partecipazione, titoli di credito,  prodotti strutturati, quote di fondi di investimento, derivati, obbligazioni di prestito e depositi strutturati (art. 3 cpv. 1 lett. a LSerFi),
• accettazione e trasmissione di mandati che hanno per oggetto strumenti finanziari,
• gestione di strumenti finanziari (gestione patrimoniale),
• formulazione di raccomandazioni personalizzate riguardanti operazioni con strumenti finanziari (consulenza in materia di investimenti),
• concessione di crediti per eseguire operazioni con strumenti finanziari.

I fornitori di servizi finanziari sono persone che prestano servizi finanziari a titolo professionale in Svizzera o a clienti in Svizzera (art. 3 cpv. 1 lett. d LSerFi). I fornitori di servizi finanziari includono ora espressamente anche i consulenti in materia di investimenti. Tutti i fornitori di servizi finanziari e, in alcuni casi, i loro consulenti alla clientela, ossia le persone fisiche che forniscono servizi finanziari per conto di fornitori o in quanto fornitori di servizi finanziari (art. 3 cpv. 1 lett. e LSerFi), sono ora soggetti ad ampi obblighi. Tali obblighi comprendono in particolare:

• obblighi verso i clienti del segmento (art. 4 LSerFi),
• obblighi di comportamento (art. 7 e segg. LSerFi),
• verifica dell’appropriatezza o dell’adeguatezza per la consulenza in materia di investimenti o di gestione patrimoniale (art. 10 e segg. LSerFi),
• obbligo di documentazione e rendiconto (art. 15 f. LSerFi),
• obblighi di trasparenza e di diligenza (art. 17 e segg. LSerFi),
• redazione di prospetti informativi per il collocamento pubblico di valori mobiliari (art. 35 e segg. LSerFi),
• preparazione di fogli informativi di base per l'offerta di strumenti finanziari alla clientela privata (art. 58 e segg. LSerFi),
• iscrizione nel registro dei consulenti per i consulenti alla clientela (art. 28 LSerFi),
• affiliazione a un organo di mediazione (art. 74 e segg. LSerFi).

Le norme di comportamento (dall'art. 7 all'art. 19) non si applicano solo ai clienti istituzionali, bensì anche ai clienti professionali ai sensi dell'art. 3 cpv. 3 lettere a-d LSerFi e agli enti di diritto pubblico nazionali e sovranazionali con tesoreria professionale. I clienti professionali possono espressamente esonerare i prestatori di servizi finanziari dall'obbligo di fornire informazioni e dall'obbligo di documentare e rendere conto. Per clienti professionali si intendono gli intermediari finanziari ai sensi della legge bancaria, della legge sugli istituti finanziari e della legge sugli investimenti collettivi di capitale, le imprese di assicurazione, i clienti esteri in possesso della stessa licenza che sono sottoposti a una vigilanza prudenziale, le banche centrali, gli enti di diritto pubblico con tesoreria professionale, gli istituti di previdenza e gli istituti dediti alla previdenza professionale con servizio di tesoreria, le imprese con  tesoreria professionale, le grandi imprese, le strutture di investimento private con tesoreria professionale create per clienti privati facoltosi.

Il processo di consultazione per l’OSerFi si protrarrà fino a febbraio 2019. Si prevedono pertanto modifiche alla versione definitiva.

Nuove regole per i servizi finanziari transfrontalieri forniti a clienti svizzeri dall'estero

La LSerFi si applica espressamente anche ai servizi finanziari transfrontalieri forniti dalla Svizzera o da terzi dall'estero, vale a dire per telefono o e-mail e senza personale permanente sul posto. Prima dell'entrata in vigore della LSerFi, queste ultime attività non erano regolamentate in Svizzera, a meno che in Svizzera non fosse impiegato personale in modo permanente e in capacità professionale. Come di consueto nel diritto dell'UE, tuttavia, la prestazione di servizi finanziari in Svizzera è possibile senza rispettare gli obblighi normativi ("principio della sollecitazione inversa"), purché ci sia un’esplicita richiesta del cliente per telefono o per iscritto. I servizi finanziari che non sono oggetto della richiesta originaria si considerano prestati in Svizzera (art. 2 f. E-LSerFi).

Tuttavia, la prestazione di servizi finanziari in particolare, ossia la vendita di strumenti finanziari, la gestione patrimoniale e i servizi di consulenza per i clienti in Svizzera da parte di banche, gestori patrimoniali, ecc. domiciliati nell'UE, rientrano ora nell'ambito di applicazione della LSerFi. In queste attività devono essere rispettati gli obblighi previsti dalla LSerFi, in particolare i doveri di condotta e di informazione, ma anche gli altri doveri. Poiché tali obblighi corrispondono in larga misura agli obblighi previsti dalla MiFID II (direttiva 2014/65/UE del Parlamento europeo e del Consiglio, del 15 maggio 2014, relativa ai mercati degli strumenti finanziari e che modifica le direttive 2002/92/CE e 2011/61/UE (L 173/349)), questo punto non dovrebbe causare gravi problemi alle banche e ai gestori patrimoniali domiciliati nell'UE. Tuttavia, tali banche e gestori patrimoniali devono anche rispettare le peculiarità svizzere, come l'obbligo di essere iscritti al registro dei consulenti o di essere affiliati a un organo di mediazione.

L'inosservanza di queste disposizioni della LSerFi può comportare multe fino a 500'000.- CHF o addirittura un'indagine ai sensi della legge sui mercati finanziari da parte dell'Autorità federale di vigilanza FINMA per un'attività non autorizzata che viola le leggi vigenti in tal senso. In ultima istanza, i fornitori di servizi finanziari possono essere esclusi dal mercato finanziario svizzero o può essere ordinato nei loro confronti un divieto di esercizio della professione (art. 33 LFINMA).

Obbligo di iscrizione  nel registro dei consulenti alla clientela dei consulenti svizzeri di clienti non svizzeri o di consulenti che forniscono servizi finanziari in Svizzera.

Come per i consulenti di fornitori di servizi finanziari svizzeri, i consulenti alla clientela di fornitori stranieri che servono clienti in Svizzera o forniscono servizi finanziari in Svizzera, ad esempio sotto forma di distribuzione di prodotti finanziari, devono essere iscritti in un registro dei consulenti. L'obbligo di registrazione si applicherà probabilmente anche ai consulenti di prestatori di servizi finanziari esteri che fanno parte di un gruppo sottoposto alla vigilanza della FINMA, a meno che non prestino i loro servizi finanziari in Svizzera esclusivamente a clienti professionali o istituzionali (art. 31 E-OSerFi). L'iscrizione nel registro dei consulenti deve essere effettuata prima della prestazione di servizi finanziari in Svizzera o a clienti domiciliati in Svizzera (art. 28 LSerFi). Il testo della LSerFi suggerisce che questo obbligo si applica a tutti i clienti che si trovano in Svizzera (ad esempio, anche nel caso di un cliente domiciliato nel Regno Unito che è in vacanza sulla neve a St. Moritz e il suo consulente finanziario tedesco di Francoforte lo chiama per formulare proposte di consulenza finanziaria). L'iscrizione nel registro dei consulenti è quindi una condizione necessaria per l'accesso al mercato svizzero e non solo per la fornitura di servizi finanziari a clienti svizzeri o domiciliati in Svizzera. Il registro dei consulenti, che a sua volta deve essere autorizzato dall'Autorità federale di vigilanza sui mercati finanziari FINMA, effettua un esame sostanziale della registrazione di ciascun consulente alla clientela. Per legge, l'iscrizione nel registro dei consulenti deve avvenire entro il 30 giugno 2020 (art. 95 cpv. 1 LSerFi). Poiché l'iscrizione nel registro dei consulenti ha un effetto pubblicitario non trascurabile per i consulenti, è prevedibile che molti consulenti alla clientela saranno già iscritti nel registro dei consulenti prima dell'entrata in vigore della LSerFi il 1° gennaio 2020, anche se ciò non è richiesto dalla legge.

I presupposti per l'iscrizione nel registro dei consulenti sono una conoscenza adeguata delle norme di comportamento della LSerFi, conoscenze specialistiche necessarie per l'attività, la stipulazione di un'assicurazione di responsabilità civile professionale o l'esistenza di garanzie equivalenti, l’affiliazione a un organo di mediazione, l'assenza di iscrizione nel casellario giudiziale per reati contro il patrimonio ai sensi del Codice penale svizzero e nessun divieto di esercizio dell’attività o della professione ordinato dalla FINMA (art. 29 LSerFi). Il registro dei consulenti ha quindi la facoltà di decidere se il consulente ha una conoscenza sufficiente delle norme di comportamento LSerFi e delle conoscenze specialistiche necessarie per l'attività.

All'atto dell'iscrizione il consulente alla clientela deve dimostrare, mediante documenti ed eventualmente anche sulla base di un colloquio orale, di possedere le conoscenze e le competenze necessarie. Il registro dei consulenti deve contenere almeno le seguenti informazioni sui consulenti alla clientela (art. 30 LSerFi):

• nome e cognome,
• nome o ditta e indirizzo del fornitore di servizi finanziari per il quale operano,
• funzione e posizione in seno all'organizzazione,
• campi di attività,
• formazione e formazione continua concluse,
• organo di mediazione a cui il consulente alla clientela è affiliato in qualità di fornitore di servizi finanziari o a cui è affiliato il  fornitore di servizi finanziari per il quale opera,
• data di iscrizione nel registro.

Tuttavia, un consulente alla clientela ha degli obblighi anche dopo la registrazione. I consulenti alla clientela devono comunicare entro 14 giorni al registro dei consulenti i seguenti sviluppi (Art. 41 E-OSerFi):

• modifica del proprio nome o indirizzo,
• modifica del nome o dell'indirizzo del fornitore di servizi finanziari per il quale operano,
• il cambiamento della propria funzione e carica in seno all'organizzazione e nei loro campi di attività,
• la formazione e la formazione continua concluse,
• la sostituzione dell’organo di mediazione,
• la cessazione completa o parziale dell'assicurazione di responsabilità civile professionale,
• la fine dell'attività di consulente alla clientela,
• il rilascio di un attestato di carenza beni nei propri confronti,
• le condanne per reati secondo le leggi svizzere o straniere sui mercati finanziari,
• divieto di esercizio dell’attività in Svizzera e all'estero.

Obbligo di affiliazione a un organo di mediazione

Un altro nuovo obbligo, che si applica anche ai fornitori di servizi finanziari stranieri che forniscono servizi finanziari in Svizzera, è l'obbligo di affiliazione a un organo di mediazione (art. 74 LSerFi). L'organo di mediazione offre ai clienti dei fornitori di servizi finanziari che hanno pretese nei confronti di un prestatore di servizi un altro mezzo di risoluzione delle controversie. Secondo la LSerFi, la procedura dinanzi all’organo di mediazione deve essere non burocratica, equa, rapida, imparziale e, per il cliente, economica o gratuita (art. 75 cpv. 1 LSerFi). Si tratta di una procedura di mediazione che cerca di risolvere in modo alternativo eventuali rivendicazioni legali dei clienti dei fornitori di servizi finanziari. La presentazione di una domanda di mediazione a un organo di mediazione non esclude un'azione civile e non impedisce tale azione. Dopo aver condotto un procedimento dinanzi a un organo di mediazione, l'attore può rinunciare unilateralmente alla procedura di conciliazione ai sensi del Codice di procedura civile. Il servizio di mediazione chiude il procedimento non appena un'autorità di conciliazione, un tribunale, un tribunale arbitrale o un'autorità amministrativa si è occupata della questione (art. 40 LSerFi).

I fornitori di servizi finanziari hanno obblighi di vasta portata per quanto riguarda l’organo di mediazione. Di regola, sono tenuti ad affiliarsi a un organo di mediazione al più tardi all'inizio della loro attività in Svizzera o nei confronti di clienti domiciliati in Svizzera. Esiste tuttavia un periodo di transizione per l'obbligo dei prestatori di servizi finanziari nazionali ed esteri di aderire alla LSerFi, che dovrebbe terminare il 30 giugno 2020 (art. 95 cpv. 3 LSerFi). L’organo di mediazione è obbligato ad accettare un fornitore di servizi finanziari richiedente. Tutti i fornitori di servizi finanziari interessati da una domanda di mediazione presso un organo di mediazione devono partecipare alla procedura e devono ottemperare entro i termini stabiliti a citazioni, inviti a esprimere un parere e richieste di informazioni dell’organo di mediazione (art. 78 LSerFi). Nelle seguenti occasioni, il prestatore di servizi finanziari informa il cliente della possibilità di avviare una procedura di mediazione dinanzi a un organo di mediazione: all'avvio di una relazione d'affari, in caso di reiezione di una pretesa giuridica rivendicata dal cliente e in qualsiasi momento su richiesta del cliente. Le informazioni sono fornite in forma adeguata e comprendono il nome e l'indirizzo dell'organo di mediazione al quale il fornitore di servizi finanziari è affiliato.

Con l'entrata in vigore della LSerFi nel 2020, gli operatori del mercato svizzero si troveranno di fronte a diversi nuovi obblighi. Alcuni di questi obblighi dovranno essere soddisfatti avvalendosi di servizi offerti da organismi di diritto pubblico, tra cui quelli riportati di seguito.

• Organo di verifica per i prospetti ai sensi dell'art. 35 LSerFi: in Svizzera ci saranno probabilmente due possibili organi di verifica offerti dalle due borse svizzere: SIX Swiss Exchange e BX Swiss.
• Registro dei consulenti ai sensi dell'art. 22 LSerFi: è evidente che anche in questo settore ci saranno diversi fornitori. Ad esempio, BX Swiss ha annunciato pubblicamente nelle sue osservazioni sulla LSerFi che avrebbe richiesto alla FINMA la licenza per un registro di consulenti.
• Organo di mediazione ai sensi dell'art. 74 LSerFi: per completare l'attuale servizio di mediazione per le banche svizzere, a partire dal 2020 ci sarà probabilmente almeno un altro organo di mediazione svizzero per i fornitori di servizi finanziari.